債務人的房子被設定「假抵押」擋執行？債權人可以代位訴請確認不存在並塗銷

債務人名下的不動產如果被親友設定了沒有實際借款的「假抵押權」，拍賣後的價金會先被這筆抵押權分走，一般債權人分不到錢，甚至被執行法院要求證明拍賣有實益。債權人可以依民法第242條代位債務人，訴請確認該抵押權所擔保的債權不存在，並請求抵押權人塗銷登記。這類訴訟屬消極確認之訴，應由抵押權人證明擔保債權確實存在。

法律依據

代位權：債務人怠於行使其權利時，債權人因保全債權，得以自己之名義行使其權利（民法第242條）。
妨害除去：所有人對於妨害其所有權者，得請求除去之（民法第767條第1項中段）。無效的抵押權登記妨害所有權的完整與價值。
從屬性：抵押權是擔保物權，以擔保的債權存在為前提；債權未發生，抵押權即失所附麗（民法第860條參照）。
確認利益：確認法律關係之訴，須原告有即受確認判決之法律上利益（民事訴訟法第247條）。

誰要負舉證責任

債權人起訴請求確認抵押債權不存在，屬消極確認之訴；被告（抵押權人）主張債權存在時，應由被告就借款交付等積極事實負舉證責任（民事訴訟法第277條）。此外，抵押權擔保的債務人是誰、擔保何種債權，均以登記內容為準。

案例：抵押權登記的債務人是妻子，借款卻匯給丈夫

本所季佩芃律師擔任某商業銀行的訴訟代理人。銀行對一對夫妻有近500萬元的債權憑證，聲請拍賣妻子留下（後由丈夫繼承）的土地時，發現土地上有一筆以妻子為債務人、最高限額600萬元的抵押權，登記給丈夫的友人，執行法院因此通知銀行須證明拍賣有剩餘可能。銀行代位丈夫，訴請確認該抵押債權不存在並塗銷登記。

臺灣高等法院臺南分院111年度判決認定：此為消極確認之訴，應由抵押權人舉證擔保債權存在；登記的債務人是妻子，抵押權人在第一審卻一再自認款項是借給丈夫、也都匯入丈夫帳戶，上訴後才改口，又無證據證明自認與事實不符。擔保債權不存在，抵押權失所附麗，銀行代位請求塗銷有理由，駁回抵押權人上訴，銀行勝訴。

您可以怎麼做

調閱土地登記謄本：確認抵押權人、債務人、設定日期與擔保範圍。
比對資金流向：抵押權設定前後，是否真有款項交付給登記上的債務人。
代位起訴：以債務人怠於行使權利為由，依民法第242條、第767條請求確認抵押債權不存在並塗銷登記。
同步處理執行程序：向執行法院陳報已起訴，避免執行程序因無實益而被撤銷。

常見問題

債務人的房子被設定假抵押，債權人可以怎麼辦？

債權人可依民法第242條代位債務人，依民法第767條第1項請求確認抵押權所擔保的債權不存在，並請求抵押權人塗銷抵押權登記。

確認抵押債權不存在的訴訟，誰要舉證？

屬消極確認之訴，抵押權人主張債權存在時，應由抵押權人就借款交付等事實負舉證責任。

抵押權擔保誰的債務，以什麼為準？

以設定登記的內容為準。本所承辦的臺灣高等法院臺南分院111年度判決即認定，登記債務人是妻子，借款卻是借給丈夫，該抵押權不擔保丈夫的債務。

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